诉讼的胜诉只是完成了争议的前30%的工作。将胜诉判决所确定的权利一一实现,是剩余的70%的工作。执行工作,就是对应的这部分工作。执行难,一方面也是因需要做的工作多。
我们就通过这篇内容,简单分享一下执行的一些要点,以及帮大家更好地理解诉讼执行的工作。
执行工作分为自力执行和强制执行。简言之,也是通过自己的手段让被执行人履行义务的方式和通过法院的手段让被执行人履行义务的方式。前者通过谈判、交易、协商、和解、条件交换等方式实现,后者通过法院的强制执行权利以及查封、扣押、冻结、拍卖来实现。
但是,实践中我们一般是两种方式交叉使用。在不断地总结实践经验的过程中,我们大家都认为执行的工作包括了以下四个方面的工作:
申请工作是与执行中的程序性工作有关的内容。比如申请强制执行、申请恢复执行、申请调查令、申请列入失信限高等。都是依据民事诉讼法的相关规定,向执行法院提出的主张和诉求。
在执行阶段做申请工作时,必须要格外注意提前与执行法官进行良好的沟通,先确定要申请的内容、事项,以及执行法官的工作难点。另外还需要明白的一点是,我们在执行阶段与法官的关系与在诉讼阶段是不一样的。
诉讼阶段,法官是我们应该说服的对象。但是在执行阶段,执行法官是与我们相互合作完成执行工作推进的伙伴。合作推进执行进展,是执行阶段很重要的一个点。切勿将在诉讼阶段与法官交流的经验直接套用在执行阶段。
话说回来,申请工作这一部分,更多地是协调和配合的工作,注意工作的方式方法即可。
执行阶段中,律师最重要的工作是调查。调查两个方向的内容:其一是被执行人直接的财产线索;其二是被执行人的“画像”。这些调查工作,我们分为两个部分来简要解释。
法院调查是指执行法官依职权调查。但是由于每个法院执行局编制人员的问题,执行法官不可能有太多的时间外出处理调查工作。为此,我们应该向执行法官申请大量的调查令,协助法官去完成各项的调查工作。
律师调查是律师依据律师法及民事诉讼法的规定行使调查权的过程。律师调查是法院调查很好的补充手段。通常我们通过律师调查的方式,先行了解所需调查的事项的存在情况、资料存档情况等信息。若能够获得证据材料的,则获取材料;若无法立即获得材料的,则转而作为线索向执行法院申请调查令的方式继续获得材料。
走访调查是不依赖法院和律师调查权限的调查方式。这种方式是执行中最重要和最主要的调查方式。走访调查是找到被执行人、被执行人社交关系网和被执行人财产的最有效的方式。在走访调查的工作中,我们应该的不单单是法律范围内的方式方法和手段,而是一切有效合法的社会工作的经验和手段。有一些时候我们要无限接近红线。但是,请注意,永远别突破红线。
在现在的环境下,我们也可以获知的是当前被执行人是否有财产、在哪里、做什么工作等当前时刻的静态的状态。这些状态只能让我们知道现在是否能够立即拿到执行款项。但是不足以让我们去了解被执行人的动态发展过程。故此,在执行阶段的调查中,我们还必须要对被执行人的过去和将来展开调查工作。
对于过去,我们应该关注的是被执行人过去的行为和财产的流转,交往的人员的信息。比如我们到不动产登记中心,除了查询被执行人当前是否有房产以外,还应当查询其曾经过往是否有过房产,又是在何时以什么样的方式转让给了什么人。再比如,我们通过走访,有必要了解被执行人曾经某一段时间在这个地区的基本活动规律,和什么人在交往,有什么兴趣爱好等。过往是塑造一个人性格的基础,是判断一个人未来走向的依据。
对于未来,我们要从其过往和现在的信息中分析未来的发展的新趋势。比如被执行人是一家建筑企业,当前还有工程建设项目没有完工,也还有工程建设项目处于竣工两年以内。那么我们大家可以知道,这家企业今后必然会有工程款或保证金资金会回到账户。又比如被执行人是一家技术型的生产企业,当前的产品在市场上具有一定的技术优势。那我们不难得知,被执行人当前的困境可能是暂时的,那么对于其提出的分期偿还等方案就可以做一些认真的考虑。对于未来趋势的调查,是基于对过去和现在的走访而得出。不是通过办公室闭门造车的方式苦思冥想得来的故事。
调查的工作,必须是脚踏实地的工作,必须是毫不松懈地严谨细致的工作,必须是足够的时间积累和足够的汗水积累的工作。容不得一丝一毫的侥幸。
异议类工作是执行中的另一项重要工作。我们在执行时,眼光不要仅仅局限于当前自己的执行案子。要通过一定的调查的方式,了解当前被执行人有哪些诉讼案子和其他的执行案子,要了解我们自己的当事人有哪些诉讼案子和其他的执行案子。将这一些信息纳入一个整体来考虑。
一方面,在我们自己的执行案件中,我们应该对被执行人和其他案外人提出的各项执行异议做好应对和防御的工作。另一方面,我们也要通过积极的行动,主动到其他的执行案件中提出各项异议来。将异议类的工作作为一项主动进攻的手段来使用。通过不断的异议,来对抗被执行人在其他执行案件中的权利人对财产的处置权、优先权等权利。并通过异议类工作,为其他权利人施加足够的压力,争取自己的利益空间。
执行诉讼包括前述因异议而发起的各类执行异议之诉。关于执行异议之诉,我们在执行中要积极运用诉讼策略和手段。有时候诉讼并非是目的,而只是一种手段。通过诉讼达到施加压力、换取时间空间等目的的手段。
代位权诉讼是针对被执行人的债务人提出的。虽然法律上对代位权诉讼的成立有着明确的规定和界限。但是我们在执行过程中,要勇于和善于提出代位权诉讼。将简单的两方债务或者链条债务,转化为三方甚至是多方债务关系。在多边关系中,不再是零和游戏,各方都将具有更多的想象空间。由此创造出新的可能性来。
撤销权诉讼与对被执行人过去的调查密不可分。针对被执行人曾经的重要财产转移行为,要做足够的质疑和调查。适时提出撤销权诉讼,通过将财产受让人告上法庭的方式,建立起被执行人新的压力来源点。但必须要格外注意的是,撤销权的行使受制于除斥期间。通常是1年,最长5年的除斥期间,不延长不中断。时效性非常强。
在诉讼环节,对于被告,我们只有必要了解其基本的身份信息即可。自然人的,有个户籍信息或者身份证复印件就可以起诉了。被告是企业和事业单位的案子则更简单,通过法院认可的网站打印被告的主体身份信息即可。打了几年的官司,可能立案被告家在哪里或者办公室门朝哪里开都不知道。这样做才能够打赢诉讼。但是,想让被告给钱?呵呵!
趋利避害是人之本能。当诉讼或者执行的行为无法触及到被告或者被执行人当前的生活社交圈子的时候。被执行人通过简单的信息屏蔽的方式就可以让身边的人无从知晓他的负面信息。继续塑造一个正面光辉的形象。故此,如果执行的各项措施和手段无法触及被执行人的生活,那么执行是无效的,也将必然是没有办法获得任何结果的。只有当被执行人在面对一个比履行生效判决还大得多的压力时,才能指望他认真考虑履行法律义务。故此,我们在执行工作中,一直重视对被执行人画像的构建和完善。
所谓被执行人的“画像”,就是其基本的信息和社交圈。人类是群居生物,社会化的生物,无法脱离其他人而独立生存。
就自然人而言,其画像除了姓名、生日、家庭住址等基础信息以外,还有五个“同”是很重要的内容:同学、同事、同乡、同好、同居。同学代表的是因过往的教育经历而产生的社会关系。能了解到其教育背景和成长经历。同事是因过往的工作经历而产生的社会关系,能了解到其进入社会后的工作经历以及旅居城市的情况,和当前的生活活动范围。同乡是因户籍或小时候的生活经历而产生的社会关系,能了解到其原生家庭以及迁徙的情况。同好是由于相同的兴趣爱好所建立起来的社会关系,比如球迷、行业协会等。能够了解到其当前的发展状况和基本生活状态。同居是共同居住人的社会关系,相对隐秘。但能了解到一些很核心的信息。就这五同做充分的调查走访工作,所获得的信息资料能够将该自然人的基本情况覆盖和涵盖。同时通过走访调查的过程,将其被执行人的信息在其社交圈里进行散播,有助于逼迫该被执行人主动面对执行压力。
对于企业被执行人来说,我们在构建起画像时,要关注其主要收入来源方向、关联企业与人员情况、投资与被投资情况。并通过一定的调查的方式,完成“穿透”。一层一层地穿透其股权结构,直至找到最终的真正的自然人老板为止。并完成对其自然人老板的画像的构建。
在主要收入来源方向,关注其未来市场发展的潜力情况,分析发展的新趋势和当前的困难及情况。并关注其有没有破产的可能性。及时申报债权或者主动利用破产规则对其施加足够的压力。在关联关系方面关注其资产的转移和流转的动向,为撤销权的行使奠定基础。在投资关系方向,不断探索其股东和持有的股权情况。及时处置其对外持有的股权。通过这一些方向的工作,尽可能接近该企业的“核心领域”,即核心决策圈层和核心收入来源。
通过对被执行人画像的完善,找到被执行人真正的弱点和关注点,来实现执行的有效性。
执行工作是困难的,也是要跑很多路的。有时候我们也会说这样的一个玩笑:都以为律师是办公室的工作,结果一年到头都在外面跑;都以为考古是田间地头的辛苦事,结果好几年都挖不到一个坟。跑执行,更多地是要我们律师自己认真努力地去做工作。勤劳、踏实、肯干,在任何一个时间里都是美德。没有必输的案子,唯有懒惰的律师。勤沟通、勤调查、勤思考、勤努力、勤做事。胜诉了,还要让胜诉的判决掷地有声!
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